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朱寿全律师

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A股依法治市迫在眉睫  

2011-12-26 17:10:49|  分类: 文章转载 |  标签: |举报 |字号 订阅

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A股依法治市迫在眉睫
来源:澳门商报    编辑:蓝琪    时间:2011-12-23 11:54:22

   【追本求源】1990年12月19日,上海證交所開業標誌中國資本市場揭開嶄新的一頁。九年後,內地首部《证券法》頒布實施,證券市場納入法治建設的軌道。然而,從近期A股市场引發的一系列事件看,信息披露公開制度和市场法治環境有待完善,《证券法》及相关法律法规尚需进一步的调整与磨合。

  12月上旬證監會向傳媒通报了廣東中恒信等操纵證券市场案等六起违法违规案。其中,中恒信涉嫌以“抢帽子”手法操纵市场,其以4483万元购买了9家电视台的早、午、晚证券栏目时段,播放荐股节目,吸引投资者入市,落入“陷阱”,共交易股票552只,累计交易金额571.76亿元,违规交易股票数量之巨大,创A股市场纪录。显然,在缺失法律保护的情况下,受害股民还是很难追偿自己受到的损失。

  综观世界各国法例,对证券欺诈的界定多为“在证券发行交易及相关活动中发生的内幕交易、内部人短线交易、操纵市场、虚假陈述、欺诈客户等行为。”且对于证券欺诈及其法律责任的规定无不在各国有关证券立法中占据了重要地位。內地《证券法》涉及证券欺诈民事责任相对于刑事责任和行政责任而言处于明显薄弱地位。因此,業界籲对证券欺诈刑事及民事责任进行详细的可操作性立法及司法解釋迫在眉睫。

  在司法實踐中,如何确定证券欺诈刑事或民事责任因果关系存在着一定难度,从事证券欺诈行为的人相对于一般公众投资者来说,往往具有资金或信息上的优势,且欺诈行为较隐蔽,如没有专门机构的调查,举证十分困难,而其中包括如何認定虚假陈述或提供虛假信息。

  法理認為,虚假陈述是指单位或个人对证券发行、交易及相关活动的事实、性质、前景、法律等事项做出不实的严重误导或包含有重大遗漏的任何形式的陈述,致使投资者在不了解事实真相的情况下作出投资决定。

  对虚假陈述行为的规制直接来源于信息公开制度的要求。毫不夸张地说,信息公开制度已经成为了現代证券市场的支柱,正如布兰迪斯法官所言:“阳光是最好的防腐剂,灯光是最好的警察”。该制度旨在使投资者能够平等的了解证券发行人的内情,做出正确的投资判断。而要达到此目的必然要求公开的信息应当真实、准确、完整,因此将虚假陈述列为证券欺诈行为的主要表现之一加以规制是十分必要的。

  虚假陈述行为系一种侵权行为。证券法以强行法形式要求发起人、发行人、承销人以及相关人员承担信息公开的真实保证义务,相对而言,社会公众则享有获取真实信息的权利即真情获知权或称知情权。而虚假陈述行为恰恰剥夺了公众的这种知情权,从而给证券市场中的投资者们造成了经济上的损失。

  本報285期(11月24日)曾發表“伊利跌停引發官司”一文,其中涉及有關“提供虛假證券信息”的刑事罪名認定關鍵問題。控辯雙方為此在法庭展開激烈爭辯,未能達成共識。顯然,目前內地法律及司法解释方面,對上述司法案件尚無具體條文,司法实践中亦無判例可鑒。

  中欧工商案例研究中心副主任刘胜军早前在接受采访時認為,事件涉及網上發布信息或稱举报信值得关注,伊利可以公開澄清,亦可由有关部门介入调查。如果,相關内容屬实,伊利就是严重的欺诈,包括其高管涉嫌严重的违法行为。如果调查结论不属实,举报人要承担诽谤罪责。所以,不论伊利是违法者还是受害者,都应该说清楚,絕不能搪塞推諉,或籠統托詞。

  但伊利作为一个上市公司,對股民應當負責,公司信息必須公開透明。刘胜军認為,从举报内容来看,并非指整個公司出現問題,而是指伊利的高管及其家属可能涉及貪腐违法行为。实际上,对于公司治理比较健全的企業來說,公司利益和高管利益之間应该切割,高管违法,不代表企業就有問題。

  而现在看起来,伊利作为一家上市公司,是把高管和企業混为一体,反映了内部控制存有问题。也就是说,公司的管理层实际上操纵了企業的话语权,那么,无论是股东还是董事会,在这个时候就不能为了保护公司的品牌和高管权力而不做一个切割,這樣做的結果可能有損公司及股東利益。。

  其次,对一个內部監管比较健全的上市公司來說,如果董事会是有效的,至少董事会应该暂停被舉報人的职务,并及時展開第三方獨立調查,等到調查有了結論,如果被舉報人屬冤枉的,恢复原职;如確有问题的,按有關法規程序處理。并及時發布相關信息,保障全體股東的知情權。

  刘胜军認為,被舉報的公司主要负责人,如果不暂停其职务会严重影响事件的调查。因为其掌控公司所有的资源,那么,就可以隐瞒一些证据,做一些手脚,或者不配合調查,这样的话,事實真相的调查就会非常困难。作为一家负责任的上市公司,董事会應积极配合有关部门调查,把事情的真相儘快搞清楚,而不是公关删帖和威胁举报人。

  伊利股申請停牌一天后即复牌交易,顯得有點倉促行事。刘胜军指出,影響如此之大的一个公共事件,应该停牌的时间更长一些。这也从一个侧面反映了伊利公司在应对事件时不专业的做法,这种不专业背后反映的便是公司治理问题,而公司治理的背后可能又是整个中国的法治环境,伊利举报门事件的最終處理是对A股市場法制进程的一個考验。

  因而,在此關鍵時刻,證監會不應缺位,而要主動介入事件展開调查。如美国证监機關,一旦发现股价异动,必定会展开调查。证监会调查应该包括,在伊利股票跌停那天,哪些机构購买伊利的股票,这些机构和伊利的公司是否有关联等等。这些调查結果应及時公開披露,看是否有违规的行为。伊利公司則應積極配合調查,若其高官沒有任何貪腐違法問題,“夜深不怕鬼敲門”,通過調查核實,還以清白。 (古遠)

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